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张雪霞律师

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取保候审
时间:2008年08月20日信息来源:不详点击:

一、取保候审的概念

    刑事诉讼中的取保候审是公安机关、人民检察院和人民法院等专门机关对未被逮捕的犯罪嫌疑人、被告人,为防止其逃避侦查、起诉和审判,责令其提出保证人或者交纳保证金,并出具保证书,保证随传随到的一种强制措施。

二、取保候审的具体条件

    根据《刑事诉讼法》相关规定和其他有关司法解释的规定,取保候审和监视居住的适用条件如下:

    1.可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的。可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的犯罪嫌疑人、被告人的罪行较轻,没有必要逮捕,对有可能逃避侦查、起诉和审判及其他妨碍诉讼顺利进行的,应当采用取保候审。

    2.可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的。有期徒刑比管制、拘役更为厉害,可能被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人的罪行较重,如果在采取取保候审时不致发生社会危险性,且没有逮捕必要时,可以采用取保候审。

    3.对应当逮捕但患有严重疾病的,或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女,可以取保候审或监视居住。在逮捕前发现犯罪嫌疑人、被告人正在怀孕、哺乳自己婴儿,不能对其适用逮捕;在逮捕后发现这一情形,应当变更这一强制措施,可以改为取保候审。

    4.持有有效护照或者其他有效出境证件,可能出境逃避侦查,但不需要逮捕的犯罪嫌疑人,可以采取取保候审。(《人民检察院刑事诉讼规则》第37条)

    5.需要逮捕而证据还不充足的被拘留人。对已经被依法拘留的犯罪嫌疑人、被告人,经过讯问、审查,认为需要逮捕但证据不足主要指就被拘留人所涉及的罪行而言,可能判处有期徒刑以上刑罚,但收集到的证据不足以证明其实施了犯罪行为,在拘留期限内收集不到相应证据,需要继续收集证据的情形。(《刑事诉讼法》第65、133条)

    6.公安机关报请批准逮捕或者移送审查起诉,检察机关做出不批准逮捕或者不起诉的决定,公安机关申请复议、复核期间,公安机关可以将已经羁押的犯罪嫌疑人转为取保候审或者监视居住。

    7.不能在刑事诉讼法规定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结,而需要继续查证、审理的案件,其中对被羁押的犯罪嫌疑人、被告人采取取保候审没有社会危险性。(《刑事诉讼法》第74条)

    8.对于因鉴定时间较长,办案期限届满仍不能终结的案件,自期限届满之日起,应当对被羁押的犯罪嫌疑人、被告人变更强制措施,改为取保候审或监视居住(“刑诉法解释”第81条);

    9.第一审人民法院判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的犯罪分子,判决尚未发生法律效力的,不能立即交付执行。如果被宣告缓刑的罪犯在押,第一审人民法院应当先行作出变更强制措施的决定,改为监视居住或者取保候审(“刑诉法解释”第355条)。

    10.第二审人民法院审理期间,已被逮捕的被告人被羁押的时间已等于或超过第一审法院对其判处的刑期的。

三、取保候审的办理程序

被羁押的犯罪嫌疑人及其法定代理人,近亲属、被逮捕的犯罪嫌疑人聘请的律师申请取保候审的,应当书面向公安机关提出。

公安机关同意取保候审的,依法办理取保候审手续;不同意取保候审的,应当书面通知申请人,并说明理由。

公安机关决定对犯罪嫌疑人取保候审的,责令犯罪嫌疑人提出保证人或者交纳保证金。对同一犯罪嫌疑人,不得同时责令其提出保证人和交纳保证金。保证金数额根据当地的经济发展水平、犯罪嫌疑人的经济状况、案件的性质、情节、社会危害性以及可能判处刑罚的轻重等情况,综合考虑确定。

四、被取保候审的人应当遵守的规定

    被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:  

   (一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;  (二)在传讯的时候及时到案;(三)不得以任何形式干扰证人作证;  (四)不得毁灭、伪造证据或者串供。被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前款规定,已交纳保证金的,没收保证金,并且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反前款规定的,取保候审结束的时候,应当退还保证金。

五、根据最高人民检察院关于取保候审的规则及公安部关于取保候审的规定,对于下列情形一般不得给予取保候审:

1.对于严重危害社会治安的犯罪嫌疑人,以及其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人。2.对于累犯、犯罪集团的主犯,不得取保候审。3.以自伤、自残方法逃避侦查的犯罪嫌疑人。 4.危害国家安全的犯罪、暴力犯罪,以及其他严重犯罪的犯罪嫌疑人。

    六、取保候审的期限

《刑事诉讼法》第五十八条的规定,人民法院、人民检察院和公安机关对犯罪嫌疑人、被告人取保候审最长不得超过12个月。

在我国司法实践中,公、检、法三最高司法行政机关实际将此解释为在诉讼的不同阶段各自采取取保候审最长不得超过12个月。公安部《公安机关办理刑事案件程序规定》第九十三条、高法《刑诉解释》、高检《刑诉规则》第五十五条均规定:“取保候审最长不得超过12个月。”但《人民检察院刑事诉讼规则》第五十六条规定,已取保的犯罪嫌疑人移送审查起诉后,对需要继续取保候审的,人民检察院应依法办理取保候审手续,取保候审的期限重新计算。高法《关于执行刑诉法若干问题的解释》第七十五条亦规定,公、检、法已对犯罪嫌疑人取保候审的起诉到法院后可重新办理取保候审手续,期限重新计算。该条第二款又规定,人民法院不得对同一被告人重复采取取保候审。而该《解释》第七十四条又有被取保人违反规定被依法没收保证金后,仍决定对其取保候审的,取保候审的期限应当连续计算。可见人民检察院、人民法院对取保候审的期限仅是违反规定重新取保的才连续计算,且在审判阶段不得对同一被告人重复采取取保候审措施,但在侦查阶段、审查起诉阶段并无明确的同一机关不得对同一犯罪嫌疑人重复采取取保候审措施的规定。

北京刑事辩护律师网律师研讨后认为:在整个刑事诉讼过程中对犯罪嫌疑人、被告人可继续采取取保候审,但各阶段取保候审的期限应累计计算。最长不得超过12个月,且在本系统内的不同级别、不同地区的机关不得重复适用取保候审。

七、取保候审申请书范本(例一:律师版,例二:公民个人版)

取保候审申请书

 

申请人:某某律师事务所某某律师。

律师手机:某某:**********

对涉嫌销售赃物案犯罪嫌疑人某某申请取保候审

申请理由

犯罪嫌疑人潘某某因涉嫌销售赃物一案,于2008年5月AA日经北京市某某区人民检察院批准逮捕。根据犯罪嫌疑人潘某某及其父亲潘某某的请求,本律师根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第51条、第96条及相关法律的规定,特为其提出申请取保候审,请予批准。

此致

 北京市公安局某某分局

 

                          申请人:某某律师事务所(公章)

                               某某律师(签章)

                                      年   月   日

 

取保候审申请书

申请人:刘某某(与刘某某同胞兄弟),男,汉族,住址:甘肃省某某县某某乡某某村2号,电话:1590AAAAAAA,010—5AAAAAAA
    刘某某涉嫌盗窃一案,贵局已立案侦查。现根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十一条,以及《公安机关办理刑事案件程序规定》第六十三条规定,请求贵局对刘成取保候审。理由如下:(1)本案中刘成系初犯;(2)、刘成到案后能够如实交代犯罪行为,且在公安机关抓捕的过程中没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑的行为;(3)本案中刘成盗窃数额为1700元,数额较小,根据《刑法》第234条规定,量刑幅度为3年以下有期徒刑,拘役或者管制,符合取保候审的条件;(4)刘成是初犯、偶犯、无犯罪前科,采取取保候审不具有社会危险性。
    综上所述,根据本案案情及相关法律、法规,刘成符合取保候审的条件,请求贵局依法予以批准。

此致

某某市公安局某某分局

申请人:

 年 月     日

附:1、申请人身份证复印件; 2、保证人的身份及住址情况。

 

八、取保候审决定书范本

北京市公安局   某某   分局

取保候审决定书(副本)

                                          

 字[2006]XXX号

 

犯罪嫌疑人:何某,性别:男,年龄16,住址:北京市某某区某某乡某某村,单位及职业:学生

我局正在侦查盗窃案,因犯罪嫌疑人涉嫌盗窃,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第51条第 款之规定,决定对其取保候审,期限从2006年12月1日起算,犯罪嫌疑人应当接受保证人何某某的监督/交纳保证金       元。

在取保候审期间,被取保候审人应当遵守下列规定:(1)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;(2) 在传讯的时候及时到案;(3)、不得以任何形式干扰证人作证;(4)、不得毁灭、伪造证据或者串供。

被取保候审人违反规定,已交保证金的,没收保证金,并且区别情形,责令其具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。

                                   北京市公安局某某分局

                                      2006年12月1日

本决定书已收到

被取保候审人: 

2006 年12月1日

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